【郧和实务】不胜任工作？企业解除劳动合同必知的11条

XXHR提问：员工考核不合格，能否以不能胜任工作为由解除劳动关系？员工业绩不达标，能否末尾淘汰？

《劳动合同法》第四十条规定，劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的，用人单位可以解除劳动合同。

但在适用该条款时，企业应注意哪些事项？我们先来看一个案例：

【案例解析】

《张某与中顺公司劳动争议案》

十堰市茅箭区人民法院（2020）鄂0302民初402号

2019年6月1日，张某与某顺公司签订《劳动合同》，担任公司客户经理，负责公司产品市场推广工作。2019年7月25日，公司大区经理王德权通知张某离职填写离职交接表，双方通过微信联系离职时间为2019年7月31日。张某未填写离职交接表，未经公司安排，仍到辖区内某批发部处联系销售工作。

2019年9月20日，公司向张某邮寄《通知书》，载明某顺公司因张某不能胜任本岗位工作，已于2019年7月25日通知张某办理离职手续。张某既未办理离职手续，又未到公司上班，根据员工手册的相关规定，公司有权解除与你的劳动关系，要求张某于2019年9月27日之前办理离职手续。

2019年9月28日，某顺公司再次向张某邮寄《通知书》，通知公司决定于2019年7月31日解除与张某的劳动关系。

▌劳动人事争议仲裁

张某请求：中顺华源饮业公司按经济补偿金标准2倍向张某支付赔偿金7000元；

仲裁裁决书，裁决驳回张某的仲裁请求。张某不服，遂诉诸本院。

▌一审

本院认为：中顺公司在试用期内，于2019年7月25日以张某不胜任本职工作为由通知解除与张某间劳动合同，但中顺公司并未提证明张某不能胜任工作岗位的证据，张某可要求中顺公司支付解除劳动合同经济补偿金本院予以支持。

根据其工作期限，具体金额应为3500元（7000元/月×0.5月）。通过中顺公司负责人员与张某的微信聊天记录显示，双方约定张某离职时间为2019年7月31日。本院认定双方间的劳动关系于2019年7月31日终止。

一审判决结果：被告中顺公司支付原告张某经济补偿金3500元；

郧和法律顾问实务建议

1.“不能胜任工作”是指不能按要求完成劳动合同中约定的任务或者同工种、同岗位人员的工作量，如员工业绩不达标、月绩效考核不合格等。

2.要有详细、明确的岗位职责和考核标准，并且要与员工知晓确认。如果企业在规章制度中规定的岗位职责和考核标准的话，则规章制度需民主制定，并向劳动者公示。

3.员工在考核中居于末位等次，不可等同于“不能胜任工作”，不符合单方解除劳动合同的法定条件，企业不能据此解除劳动合同。

4.员工与企业约定，完不成业绩劳动合同自动解除的，属于无效条款，企业不能据此与劳动者解除劳动合同。

5.企业领导的主观决定不能完全成为员工不能胜任工作的依据。

6.员工不能胜任工作，企业对其调整工作岗位时，可以调整其薪资。

7.即使有充分的证据来认定员工“不能胜任工作”，企业也不能直接解除劳动合同。此种情况下，企业应当对员工进行培训或者调整其工作岗位，若员工仍不能胜任工作的，企业方可解除劳动合同。

8.在对员工进行培训或者调整工作岗位后，有充分的证据证明员工仍不能胜任工作的，企业可以行使解除权。但是，企业应向员工支付经济补偿金。如果未提前30天通知解除的，还应支付一个月的代通知金。

9.企业调岗必须具有合理性，不能随意安排员工从事跨种类或其根本不能从事的工作。

10.企业对员工的培训应当是系统的专业技术进行培训。下列情形不能称为对不能胜任工作的员工的培训：

（1）让员工有问题随时问同事或者主管，或者相关人员给予一对一的解答。

（2）企业向员工提供学习资料以及发送载有工作步骤的材料，不能称为对劳动者的培训。

11.企业依据员工不能胜任工作解除劳动合同，需要事先通知工会。没有工会的，建议通知上级工会或行业工会或所在地总工会。